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?#31243;干?#20107;留置权(二)
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2012-8-30 8:43 发布人:天策HL  来源:网络  阅读:3466
 
 

     第三,部分否定说秉持者认为“比较法?#31995;?#21830;事留置权立法例也大都如此”,这?#23548;?#19978;是一种误读。虽然《瑞士民法典》、《德国商法典》等制定法均要求债权是因营业活动(也有被称为“商行为”)取得?#27169;?#20294;其并没有作出“侵权之债等不是因营业活动而生”的判断。相反,瑞士、德国的学理解释和司法?#23548;?#35748;为,商人侵权之债等非因法律行为之债通常是与其经营活动分不开?#27169;?#20173;然可以通过商事留置权得?#21592;?#25252;。[54]
此外,与合同债权?#28982;?#20110;法律行为之债相比,侵权之债等债权具有更高的救济需求。在前者,商人对债权(责任)可能得不到履行的风险有一定的预测能力,也具有通过一些商业安排分散此种风险的机会。而就后者而言,债权人的风险预测和分散能力?#31995;停?#21830;人间的利益失衡状态可能更为严重,且债权人?#28304;?#31181;失衡状态的预测和化解能力更弱,因此,更有必要为其提供商事留置权这一特别保护。这样既可?#28304;?#36827;商人主动履行侵权损害赔偿之债,也有利于在不履行或者履行不能时提供?#34892;?#25937;济。
还有一个相关争议,即“债权”和“动产?#21152;?rdquo;在发生的时间顺序方面是否有特定要求?有观点认为,“债权只需因经营性关系而发生,无须于动产之?#21152;?#21462;得前即已成立”,即债权既可以在?#21152;?#21160;产前成立,?#37096;?#22312;?#21152;?#21160;产后成立。[55]反对者因担心出现恶意制造商事留置权的情形,认为“由于我国《物权法》第230条已经明确规定:‘债务人不履行到期债务,债权人可以留置已经合法?#21152;?#30340;债务人的动产’,据此,……债权人的债权须后于对动产的?#21152;?#32780;发生”。[56]对于该问题,基于“继受债权”的商事留置权制度同样?#35270;茫?#22240;此,对于与债务人动产没有牵连关系的债权,只要债权人在债权清偿期届满之前?#21152;?#20538;务人动产即可,而无需要求债权人一定要在债权发生之前?#21152;?#30041;置物。
(二)主债权的取得方式
除瑞士民法外,比较法?#31995;?#21830;事留置权制度均要求债权是在债权人与债务人之间直接成立?#27169;?#32780;不能是依继受方式取得的。有学者认为,如果?#24066;?#32487;受取得债权者行使商事留置权,则原本不?#21152;?#30041;置物的债权人可能故意将债权转让给?#21152;?#20538;务人财产的第三人,这不符合债务人将财产交付给第三人时的心理预期,且使债务人将动产交由他?#33487;加?#26102;面临巨大的心理负担,不利于商事交易?#30446;?#23637;。[57]之所以提出此种“直?#26377;?rdquo;要求,是为了防止人为制造的商事留置权。[58]但笔者认为,如果第三人在继受债权时债权并未届至清偿期,则其在债权清偿期届满之后应当享有对?#21152;形?#30340;商事留置权。这不仅符合商事留置权平衡商人间整体债权债务关系的特征,而?#20063;?#36829;背债务人预期、不损及债务人既有利益。具体来说:
第一,此种方案可以?#34892;?#36991;免人为制造商事留置权的问题。在现代商事交?#36164;导?#20013;,在债务清偿期届满前,债权人通常并不知晓债务人将来是否会拒绝履行或者履行不能,此时转让债权,一般不会出现恶意制造留置权的情形。?#27604;唬?#22914;果债权人已经知晓债务人即将出?#21046;?#20135;等致使债权得不到清偿,则构成恶意转让。债务人的其他债权人可证明此种恶意以排除商事留置权,以取得对债务人财产的平等受偿机会。
第二,这并不会违反债务人的心理预期,且债务人有机会排除此种人为制造商事留置权的风险。债务人如果担心第三?#33487;加?#30340;动产可能被留置,则其可以在债权清偿期届至之前取回。如果不取回,则可以推定其愿意承担该动产将来被新债权人留置的风险。因为,根据我国《合同法》第80条的规定,“债权人转让权利?#27169;?#24212;当通知债务人。未经通知,该转让对债务人不发生效力”,继受债权因未对债务人发生效力,自然无法形成留置权。如此一来,债务人不用担心“债权移转一段时间后届至清偿期,而其因不知情而导致新债权人留置其财产”。
第三,这符合商事交?#36164;导?#38656;要。在现代商事交易中,债权移转是十分普遍的商业行为,也是拓宽融资渠道,加快商业活动速度的重要手段。商人之间可能因原始取得债权、继受取得债权等各种方式形成复杂的债权债务集合体关系。在善意继受债权的情况下,赋予债权人在继受债权?#31995;?#21830;事留置权,有利于债权债务人之间的集合债的关系得到及时了结,符合商事留置权的制度功能。从比较法上看,虽然《德国商法典》第369条第1款明确要求商事留置权的债权为原始取得,但德国学理上和?#23548;?#20013;均?#28304;?#31181;直?#26377;?#35201;求作目的性扩张解释,[59]只要债务人的地位并没有因为债权转让而受到损害,债权转让后新债权人可以就债务人的物行使留置权,例如债务人同意债权人行使留置权,或者债务人在交付物的时候已经知道债权未来会转让;特别是,无记名证券或者指示证券所产生的债权变动后,新债权人总是可以行使留置权。[60]另外,债权人或者债务人一方的概括继受,也不影响留置权。[61]
关于债权人能否对继受?#21152;?#30340;动产行使商事留置权的问题,相比要简单得多。因为,?#21152;?#20154;通常是基于维修、租赁、仓储、委托等合同关系,或者侵权、无因管理等法定事实关系取得了对债务人动产的?#21152;小?#22914;果?#21152;?#20154;违背合同?#32423;?#25110;者法律规定将?#21152;形?#31227;转给他?#33487;加校?#21017;?#30431;?#20154;并没有?#21152;?#35813;动产的合法基础,不符合留置权制度中“合法?#21152;?#30041;置物”的基本要求,也就不能行使商事留置权。如果债务人同意或者授权某?#21152;?#20154;将其动产移转给其债权人,则依据继受债权的同样理由,债权人可以对继受?#21152;形?#34892;使商事留置权。[62]
五、商事留置权?#30446;?#20307;——留置物[63]
《物权法》第230条规定,债权人可以留置的是“债务人的动产”。那么,“债务人的动产”究竟是指“债务人所有的动产”还是“债务?#33487;加?#30340;动产”?#32771;?#20538;务人将第三人的动产交付给债权人?#27169;?#20538;权人可否留置?
由于我国学理上一直未能?#26082;方?#23450;商事留置权,未能厘清?#20013;?#35832;多留置权规范之间的关系,因此在该问题上存有严重分歧,甚至多数讨论是在缺乏共同讨论?#25945;?#30340;情况下的自话自语。相关争论发生在两种不同场景:一是发生在关于一般留置权的讨论之中;二是发生在关于商事留置权的专门讨论之中,现予以分别介绍。
讨论场景一:第一种观点认为,依据文义解释,“某人的财产”在现代汉语中的惯常意思就是指“某人所有的财产”,因此,留置权只能在债务人所有的财产上设立。此即善意取得否定说。[64]第二种观点认为,留置物原则上以债务人所有的动产为限,但若债权人对“动产属第三人所有”的事实不知情,则可以善意取得留置权,此为善意取得说。其理由在于:第一,这是对我国《物权法》第106条第3款解释的?#27604;?#32467;果,“?#31508;?#20154;善意取得其他物权?#27169;?#21442;照前两款规定”,留置权就属于“其他物权”;第二,债权因留置权而生,如果债权人因无法留置该动产而处于债权得不到清偿的状况,实为不公平。第三,债权人知道债务人对交付的动产无处分权?#20445;?#19981;能成立留置权。这是参照所有权善意取得规则的结论。因为债权人可以拒绝成立合同关系,而避免损失的发生,否则应承担债务人不能履行之风险。[65]第三种观点认为,只要债权与动产之间有牵连关系,就都可以行使留置权,既不论动产系谁所有,也不问债权人是否知晓此种权属状况。这被指为“留置权恶意取得说”。其理由在于:一方面,如果留置物以债务人所有的物为限,则债务人很可能伪造证据称动产系第三人所有。另一方面,这也是商事交?#36164;导?#30340;需要,因为债权人的行为通常是能够提高留置物价值的行为,让其留置也符合一般社会观念。此外,《合同法》等在承揽、运输等合同留置权规定中根本就没有关于动产权属状况的要求。[66]
讨论场景二:比较法?#31995;?#20256;统观点和司法?#23548;?#35748;为,商事留置权不能善意取得。[67]另一种观点认为,商事留置权可以善意取得,因为,一方面,商事留置权仍然是“其他物权”,属于《物权法》第106条第3款规定的内容;另一方面,这符合商事留置权的目?#27169;?#22240;为商事留置权大量发生在运输、承揽、保管等商事领域中,提供相关服务者不可能完全审查?#21152;形?#30340;权属状况。[68]第三种观点认为,商事留置权既可以善意取得,?#37096;?#20197;恶意取得,因为,此种模式同样可以防止债务人声称动产系第三人所有的风险;?#20197;?#36816;输、仓储合同中,标的物所有权可能发生了多次变化,且应当为债权人知晓,如果要求善意,则留置权几近摆设。[69]
笔者以为,论争之所以如此激烈,主要原因还在于:诸种学说秉持者未能在“何谓商事留置权”、“我国留置权包括哪些类型”、“《物权法》、《合同法?#20998;?#31181;涉及留置权的法律规范的效力如何”等问题上达成基本共识,缺乏共同交流的?#25945;ā?#20363;如,在讨论场景一中,第二种观点以“《合同法》关于留置权制度的特别规定已经被《物权法》修改”为讨论前提,因为《合同法》?#31995;?#29305;别留置权多不要求留置物的权属状况;而第三种观点正是以“《合同法》?#31995;?#29305;别留置权规范仍然?#34892;?rdquo;为基础的。再如,在第二个场景中,后两种观点所?#39057;?ldquo;商事留置权”仍然是以承揽、运输等单项交往活动中的债权和动产为模型?#27169;?#20197;债权和留置物之间的牵连关系为基础,显然不同于第一种观点所基于的商事留置权。
有鉴于此,笔者将?#21592;?#25991;第一、第二部分关于商事留置权及其规范体系的界定为基础,[70]对商事留置权的善意取得问题展开分析。为便于比较,先对民事留置权、特别民事留置权的善意取得问题做分析。
关于民事留置权,各种观点实质上?#28304;?#31181;留置权的善意取得持肯定态?#21462;?#22240;为:一方面,第一种观点仅对“债务人的动产”作了文义解释,但此种解释结论?#27973;?#25991;法解释的逻辑起点,?#34892;?#36890;过论理解释予以验证。另一方面,所谓留置权“恶意”取得说,只是针对《合同法》、《海商法》?#31995;?#29305;


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